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為大家整理了2012年司法考試真題答案及解析，以下為卷一第六部分。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

51、“社會的發展是法產生的社會根源。社會的發展，文明的進步，需要新的社會規范來解決社會資源有限與人的欲求無限之間的矛盾，解決社會沖突，分配社會資源，維持社會秩序。適應這種社會結構和社會需要，和法這一新的社會組織和社會規范就出現了。”關于這段話的理解，下列哪些選項是正確的？

A.社會不是以法律為基礎，相反，法律應以社會為基礎

B.法律的起源與社會發展的進程相一致

C.馬克思主義的法律觀認為，法律產生的根本原因在于社會資源有限與人的欲求無限之間的矛盾

D.解決社會沖突，分配社會資源，維持社會秩序屬于法的規范作用

【答案】AB

【知識點】法的起源

【解析】

A選項正確。馬克思主義認為，法不是從來就有的，是人類社會發展到一定歷史階段才出現的社會現象，法是隨著生產力的發展、社會經濟的發展、私有制和階級的產生、出現而產生的。從這個意義上講，社會不是以法律為基礎，相反，法律應以社會為基礎。A正確。

B選項正確。正因為社會是法律的基礎，法發展的進程受社會發展的制約，法律的起源與社會發展的進程相一致。因此B選項正確。

C選項錯誤。馬克思主義的法律觀認為，法律產生的根本原因是經濟發展，因此C項說法錯誤。?

D選項錯誤。法的作用分為規范作用與社會作用。社會作用主要體現在對社會沖突的化解，維護社會統治，故D項并非規范作用而是社會作用。

52、《中華人民共和國刑法》第8條規定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國或者公民犯罪，而按本法規定的較低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。”關于該條文，下列哪些判斷是正確的？

A.規定的是法的溯及力

B.規定的是法對人的效力

C.體現的是保護主義原則

D.體現的是屬人主義原則

【答案】BC

【知識點】法的效力

【解析】

法的效力，即規范性法律文件的約束力，即法律對什么人、什么事、在什么地方和什么時間有約束力。法的溯及力也稱法溯及既往的效力，是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力，該條文不涉及法律時間效力的問題，A選項錯誤。

《刑法》第八條規定的是對外國人適用中華人民共和國刑法的問題，即法對人的效力，指法律對誰有效力，適用于哪些人，因此B選項正確。

在世界各國的法律實踐中先后采用過四種對人的效力的原則：（1）屬人主義，即法律只適用于本國公民，不論其身在國內還是國外；非本國公民即便身在該國領域內也不適用。（2）屬地主義，法律適用于該國管轄地區內的所有人，不論是否本國公民，都受法律約束和法律保護；本國公民不在本國，則不受本國法律的約束和保護。（3）保護主義，即以維護本國利益作為是否適用本國法律的依據；任何侵害了本國利益的人，不論其國籍和所在地域，都要受該國法律的追究。（4）以屬地主義為主，與屬人主義保護主義相結合。“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國或者公民犯罪”，外國人在中國領域外對中國和公民犯罪適用中國刑法，體現的是保護主義原則，因此C選項正確。外國人適用中國法律的問題不能依據屬人主義原則，因此D選項錯誤。

53、張某與王某于2000年3月登記結婚，次年生一女小麗。2004年12月張某去世，小麗隨王某生活。王某不允許小麗與祖父母見面，小麗祖父母向法院起訴，要求行使探望權。法官在審理中認為，我國《婚姻法》雖沒有直接規定隔代親屬的探望權利，但正確行使隔代探望權有利于兒童健康成長，故依據《民法通則》第7條有關“民事活動應當尊重社會公德”的規定，判決小麗祖父母可以行使隔代探望權。關于此案，下列哪些說法是正確的？

A.我國《婚姻法》和《民法通則》均屬同一法律部門的規范性文件，均是“基本法律”

B.“民事活動應當尊重社會公德”的規定屬于命令性規則

C.法官對判決理由的證成是一種外部證成

D.法官的判決考慮到法的安定性和合目的性要求

【答案】ACD

【知識點】法的淵源，法適用的一般原理，法律規則的分類

【解析】

A選項正確。基本法律是以憲法為根據的由全國人大制定的較重要的法律，包括刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、選舉法、民族區域自治法、特別行政區基本法，等等。因此，《婚姻法》和《民法通則》都屬于民法，是基本法律。故A項說法正確。?

B選項錯誤。法律規范分為法律規則與法律原則，“民事活動應當尊重社會公德”屬于法律原則而不是法律規則，故B項說法錯誤。?

C選項正確。法律證成可分為內部證成和外部證成，即法律決定必須按照一定的推理規則從相關前提中邏輯地推導出來，屬于內部證成；對法律決定所依賴的前提的證成屬于外部證成。前者關涉的只是從前提到結論之間推論是否是有效的，而推論的有效性或真值依賴于是否符合推理規則或規律。后者涉的是對內部證成中所使用的前提本身的合理性，即對前提的證立。判決理由主要是大小前提的證成，屬于外部證成，故C項說法正確。

D選項正確。法律人適用法律的較直接的目標就是要獲得一個合理的法律決定。所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預測性和正當性。故D項說法正確。

54、下列有關“國法”的理解，哪些是不正確的？

A.“國法”是法的另一種說法

B.“國法”僅指立法機關創制的法律

C.只有“國法”才有強制性

D.無論自然法學派，還是實證主義法學派，都可能把“國法”看作實在法

【答案】ABC

【知識點】法的概念

【解析】

“國法”是一國現行有效的法律的籠統說法，從外延上說包括四個方面：（1）專門機關（立法機關）制定的“法”（成文法）；（2）法院或法官在判決中創制的規則（判例法）；（3）通過一定方式認可的習慣法（不成文法）；（4）其他執行國法職能的法（如教會法）。由此可見，“國法”的外延大于“法”，因此A和B選項錯誤。社會規范均具有不同程度的強制力，其中，“國法”具有強制力，因而，C選項錯誤。D選項中，實在法是與自然法相對應的法的概念，包括立法機關的制定法，以及經認可的判例和習慣法，表現為客觀存在的法律規范。自然法學派將符合道德的“國法”認定為實在法，實證主義法學派將放心性制定視為法概念的定義要素，因此，由制定或認可、具有強制力的“國法”也就是實在法。D選項正確。

55、楊某與劉某存有積怨，后劉某服毒自殺。楊某因患風濕病全身疼痛，懷疑是劉某陰魂糾纏，遂先后3次到劉某墓地掘墳撬棺，挑出劉某頭骨，并將頭骨和棺材板移埋于自家責任田。事發后，檢察院對楊某提起公訴。一審法院根據《中華人民共和國刑法》第302條的規定，認定楊某的行為構成侮辱尸體罪。楊某不服，認為墳內劉某已成白骨并非尸體，隨后上訴。楊某對“尸體”的解釋，屬于下列哪些解釋？

A.任意解釋

B.比較解釋

C.文義解釋

D.法定解釋

【答案】AC

【知識點】法律解釋方法，法定解釋，非法定解釋

【解析】

A選項正確。D選項錯誤。根據法律解釋的效力，法律解釋可分為正式的法律解釋以及非正式的法律解釋。正式的法律解釋具有法律上的約束力，由有權的機關作出。本題中，楊某屬于公民個人，他所作的法律解釋不具有法律效力，為任意解釋，故A項說法正確，當選。據此，D選項錯誤，楊某的解釋不是法定解釋。

B選項錯誤。比較解釋是指根據外國的立法例和判例學說對某個法律規定進行解釋，所以B項錯誤。

C選項正確。楊某的解釋就是從日常角度做的，為文義解釋，因為文義解釋是按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個條款的內容，文義解釋將焦點集中在語言上，而不顧及根據語言解釋得出的結果是否公正、合理，故C項說法正確。

56、秦漢時期的刑罰主要包括笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑、羞辱刑等，下列哪些選項屬于徒刑？

A.候

B.隸臣妾

C.棄市

D.鬼薪白粲

【答案】ABD

【知識點】秦漢刑罰的種類

【解析】

徒刑是一種限制犯人人身自由、強制勞役的徒刑制度，包括：城旦舂、隸臣妾、司寇、候、鬼薪白粲。可知，ABD符合題意。棄市屬于死刑，C項不符合題意。

57、清乾隆年間，甲在京城天安門附近打傷乙被判笞刑，甲不服判決，要求復審。關于案件的復審，下列哪些選項是正確的？

A.應由九卿、詹事、科道及軍機大臣、內閣大學士等重要官員會同審理

B.應在霜降后10日舉行

C.應由大理寺官員會同各道御史及刑部承辦司會同審理

D.應在小滿后10日至立秋前1日舉行

【答案】CD

【知識點】熱審與朝審

【解析】

AB選項，朝審是對刑部判決的重案及京師附近絞、斬監候案件進行的復審，其審判組織、方式與秋審大體相同，每年霜降后十日舉行由九卿、詹事、科道以及軍機大臣、內閣大學士等重要官員會同審理。AB項屬于朝審的內容，但本題中的甲是被判笞刑，不符合朝審的規定，AB項錯誤。

CD選項，熱審是對發生在京師的笞杖刑案件進行重審的制度，于每年小滿后十日至立秋前一日，由大理寺官員會同各道御史及刑部承辦司共同進行，決放在監笞杖刑案犯。可知，本題中的案件屬于熱審，CD正確。

58、①美國《獨立宣言》與《美國聯邦憲法》給予了人權充分保障

②法國《人權宣言》明確宣布“人們生來并且始終是自由的，并在權利上是平等的”，該宣言成為此后多部法國憲法的序言

③日本《明治憲法》對公民自由權作出充分規定，促進了日本現代民主政體的建立

④德國《魏瑪憲法》擴大了人權范圍，將“社會權”納入到憲法保護范圍

關于各國“人權與憲法”問題的說法，下列哪些選項不成立？

A.①②

B.③④

C.①③

D.②④

【答案】ABC

【知識點】各國憲法對人權的保護

【解析】

聯邦憲法保護人權是通過其后的10條憲法修正案進行的，①的說法錯誤。

法國通過了的《人權與公民權利宣言》（簡稱《人權宣言》）。第一次明確而系統地提出了資產階級民主和法制的基本原則，是建立資產階級統治的綱領性文件，《人權宣言》不僅奠定了法國憲政制度的基礎，而且是多部法國憲法的序言。②的說法正確。

“明治憲法”深受德國憲法的影響，對一些問題沒有作出明確規定；對公民自由權利的規定范圍狹窄，隨時可加以限制；君主立憲政體，卻賦予天皇至高無上的放心--用議會民主外衣，掩蓋天皇專制。“對公民自由權作出充分規定，促進了日本現代民主政體的建立”的說法錯誤，③的說法錯誤。

1919年，戰敗的德國進入魏瑪共和國時期。在沿用原有法律的同時，頒布了大量的“社會化”法律，并規定了社會權，具體體現在第二編第二章“共同生活”與第五章“經濟生活”中，④說法正確。

綜合可知，ABC項說法錯誤，符合題意，應選。

59、關于如何根據社會主義法治理念完善我國憲法的權力制約原則，下列哪些選項是正確的？

A.從法律上構建起權力制約監督體系與機制

B.從制度上為各種監督的實施提供條件和保障

C.完善權力配置，恰當地建構各種權力關系

D.限制和縮小權力范圍，擴大公民權利

【答案】ABC

【知識點】權力制約原則

【解析】

ABC選項，權力制約原則是指權力的各部分之間相互監督、彼此牽制，以保障公民權利的原則，包括公民權利對權力的制約，也包括權力相互之間的制約，這就要求從法律上建構起權力制約監督體系和機制，從制度上為各種監督的實施提供條件和保障，完善權力配置，恰當地建構各種權利關系。可知ABC項說法正確。

D選項，我國的權力制約原則主要體現為監督原則，即以權力制約權力，以公民權利制約權力。而非縮小權力，D項錯誤。

60、根據《憲法》的規定，下列哪些選項是正確的？

A.社會主義的公共財產神圣不可侵犯

B.社會主義的公共財產包括的和集體的財產

C.可以對公民的私有財產實行無償征收或征用

D.土地的使用權可以依照法律的規定轉讓

【答案】ABD

【知識點】社會主義公共財產和公民合法私有財產

【解析】

AC選項，《憲法》第13條規定：公民的合法的私有財產不受侵犯。依照法律規定保護公民的私有財產權和繼承權。為了公共利益的需要，可以依照法律規定對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。可知，A項正確，C項錯誤。

B選項，《憲法》第12條規定：社會主義的公共財產神圣不可侵犯。保護社會主義的公共財產。禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞的和集體的財產。可知，B項說法正確。

D選項，《憲法》第10條第4款規定：任何組織或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉讓土地。土地的使用權可以依照法律的規定轉讓。可知，D項正確。

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